造假、偷换体育彩票摇奖彩球被判刑五年

案情简介：

2001年4月18日，牛大胆将从湖北省体育彩票管理中心摇奖厅盗取的8个彩球用刀片剖开口子，将沙粒塞人“6”号球，将小螺帽用502瞬间胶水和透明胶纸固定在其他7个球的内壁，再用胶水将球的剖口粘合。然后按原序将造假的8个彩球放入摇奖专用盒。4月20日13时44分，牛大胆在武汉市某中国电脑体育彩票销售点，分别购买了号码为711691+7、719651+6、198412+0、195641+1、810572+9共5注彩票，期望中得大奖。当日晚，牛大胆又到体彩中心观看摇奖，当摇奖器摇出1个“7”号假球时，因假球滚动异常而被现场观看摇奖的彩民发现。彩民对摇出的大奖号码和公证员宣布“摇奖器具正常，中奖号码真实有效”的结果提出疑议，后引发群体起哄。摇奖现场秩序混乱。此事迅速在全省、全国通过媒体传开，广大彩民情绪激愤，并对政府发行彩票的真实性产生怀疑，继而造成彩票销售量急剧下降。

法院认为：

牛大胆出于图财及其他个人目的，窃取中国电脑体育彩票摇奖专用彩球造假投入使用，对体育彩票发行、销售、摇奖等经营管理秩序造成严重破坏，情节严重，其行为已构成破坏生产经营罪。

法院判决：

牛大胆犯破坏生产经营罪，判处有期徒刑五年。

裁判理由：

（一）牛大胆虽然主观上具有非法占有的目的，但其盗窃体彩摇奖用球并改变其重量的行为，在行为方式及犯罪对象方面均与诈骗罪的构成不符，本案行为不宜认定为诈骗罪。

诈骗罪的客观行为表现为，采取虚构事实、隐瞒事实真相等欺骗手段，使他人产生错误认识，信假为真，从而取得他人财物。一般而言，在诈骗行为中，欺骗手段与取得他人财物需具有直接的对应关系，这就要求，一方面，欺骗手段所指向的对象物是具体的，相对确定的；另一方面，相对于对象物的取得，所采取的欺骗手段具有直接的、相当的因果关系。在本案中，通过公开摇奖的方式决定的体彩大奖，是否出现大奖以及谁中大奖均具有不确定性。牛大胆改变体彩摇奖用球重量的行为方式，实际上并不具有左右体彩大奖结果的客观属性。大奖结果不仅取决于彩球的数字，更取决于这些数字的排列次序，对于后者，牛大胆的行为不能起到直接作用。故就行为的意义、效果而言，牛大胆改变体彩摇奖用球重量的行为，不应认定为诈骗罪中的欺骗行为。

牛大胆所实施的盗窃体彩摇奖用球并改变其重量的行为，构成破坏生产经营罪。

第一，从体彩发行销售的特点及有关国家规定来看，体彩发行销售属于政府严格控制和管理下的一种特殊经营行为。体育彩票通过体彩中心设立的销售点销售。各省体彩中心对所属销售点人员进行不定期的业务、技术培训，编制销售点操作手册，提出销售、管理、开奖、兑奖、维护设备等要求并及时总结经验，以利销售工作顺利正常地进行。从体育彩票发行销售过程来看，符合经营行为的一般特点，应当认定为一种经营行为。体彩发行销售可以成为破坏生产、经营罪的犯罪对象。

第二，在一定情形下，非法获取财产利益的目的可以为破坏生产经营罪中的“其他个人目的”所包容。牛大胆破坏彩球的目的是为了获取大奖，这在主观上排除了其泄愤报复的目的，但不能因此而否定他具有其他个人目的。将个人非法获取财物的目的解释为泄愤报复以外的其他个人目的是可能的(当然构成其他财产犯罪者除外)，同时在司法实践中也是必要的。否则，盗窃他人生产机器上的价值不大的零部件但却使生产无法进行等行为，将难以追究刑事责任。所以牛大胆的获取大奖的目的以及试一下体彩是否有假的想法属于破坏生产经营罪中的“其他个人目的”。

第三，窃取体彩摇奖专用彩球改变其重量并投入使用的行为属于破坏生产经营罪中的“其他方法”。这里的其他方法，在解释上可以理解为除本条所列方法即毁坏机器设备、残害耕畜以外的破坏生产经营的其他任何方法。对生产经营的破坏，既可以是对生产经营的全过程进行破坏，也可以是对生产经营中的某一环节进行破坏。同时，生产经营遭到破坏，一方面可以表现为生产经营不能进行下去，被迫中断，另一方面还可以表现为生产经营虽然在进行，但不是按正常程序进行或者属于非正常进行。本案牛大胆窃取体彩摇奖专用彩球改变其重量并投入使用的行为，扰乱了作为体彩发行销售环节之一的正常的摇奖活动，进而严重影响了体育彩票的发行销售，应当认为属于破坏生产经营罪中的“其他方法”。

综上所述，牛大胆主观上出于其他个人目的，客观上实施了破坏体彩摇奖用球的行为，破坏了体彩发行销售单位正常的经营活动，情节严重，其行为完全符合破坏生产经营罪的构成特征。

李振斌律师日读经典

《道德经》涤除玄览，能无疵(cī)乎？

《民法典》 第三百七十六条 地役权人应当按照合同约定的利用目的和方法利用供役地，尽量减少对供役地权利人物权的限制。

《刑法典》第三百七十六条【战时拒绝、逃避征召、军事训练罪】预备役人员战时拒绝、逃避征召或者军事训练，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役。【战时拒绝、逃避服役罪】公民战时拒绝、逃避服役，情节严重的，处二年以下有期徒刑或者拘役。